خصائص ومميزات عقد التدبير المفوض تقديم : المبحث الأول : مفهوم التدبير المفوض المطلب الأول : تعريف التدبير المفوض المطلب ا...
خصائص ومميزات عقد التدبير المفوض
تقديم :
المبحث الأول : مفهوم التدبير المفوض
المطلب الأول : تعريف التدبير المفوض
المطلب الثاني : تمييز التدبير المفوض عن بعض أشكال التدبير الأخرى
المطلب الثالث: نظرة تاريخية
المطلب الرابع : الإطار المؤسساتي للتدبير المفوض
المبحث الثاني : الإطار القانوني للتدبير المفوض بالمغرب
المطلب الأول :الأسس القانونية للتدبير المفوض
المطلب الثاني :طرق إنشاء وإنهاء العقد
المطلب الثالث : مكونات العقد الإداري
المطلب الرابع : العلاقة بين السلطة المفوضة و المفوض إليه
خاتمة :
تقديم:
المبحث الأول : مفهوم التدبير المفوض
المطلب الأول : تعريف التدبير المفوض
حسب الظهير الشريف رقم 1.06.05 الصادر في 15 من محرم 1427 المتعلق بتنفيذ القانون رقم 54.05 المتعلق بالتدبير المفوض للمرافق العمومية).
يعتبر التدبير المفوض عقدا يفوض بموجبه شخص معنوي خاضع للقانون العام يسمى المفوض ، لمدة محددة, تدبير مرفق عام يتولى مسؤوليته ، إلى شخص معنوي خاضع للقانون العام أو الخاص يسمى المفوض إليه يخول إليه حق تحصيل أجره من المترفقين أو تحقيق أرباح من التدبير المذكور أو هما معا.
يمكن أن يتعلق التدبير المفوض كذلك بإنجاز أو تجهيز منشأة عمومية أو هما معا أو تساهم في مزاولة نشاط المرفق العام المفوض (حالة ليديك بالدار البيضاء، وحالة ريضال بالرباط على سبيل المثال).
المطلب الثاني :تمييز التدبير المفوض عن بعض أشكال التدبير الأخرى ( التحريـر والخصخصة)
إذا كان التدبير المفوض هو مجموع الإجراءات التي بمقتضاها يتم تفويض التدبير لقطاع ما تكون الدولة هي التي تباشر تسييره، فيصبح نتيجة لذلك مفوضا بتسييره للخواص سواء كانوا أشخاصا ذاتيين أو معنويين فإن :
- التحرير :
التحرير هو مجموع الإجراءات القانونية والتنظيمية التي بمقتضاها يتم فك الاحتكار الذي تكون الدولة تمارسه على قطاع أو نشاط معين ليتاح المجال لفاعلين آخرين سواء كانوا أشخاصا ذاتيين أو معنويين للدخول كمنافسين (حالة ميديتيل بالنسبة للرخصة الثانية للهاتف النقال).
الخصخصة : تعرف بكونها مجموع العمليات الرامية إلى تحويل رأسمال مؤسسة عمومية أو جزء منه إلى أسهم للخواص، وبذلك يتم تجريد الشعب، ممثلا في الدولة، من الملك العام.
المطلب الثالث : نظرة تاريخية
بدأت تجربة المملكة في مجال التدبير المفوض في بداية القرن العشرين على عدة مراحل :
المرحلة الأولى :على اثر التوقيع على معاهدة الجزيرة الخضراء سنة 1906
المرحلة الثانية: الاتفاقية الدولية الموقعة بين فرنسا وألمانيا سنة 1911
المرحلة الثالثة: معاهدة الحماية لسنة 1912
المرحلة الرابعة :بين 1947-1950
المرحلة الخامسة:عند الاستقلال
المرحلة السادسة : ابتداء من 1980
المطلب الرابع : الإطار المؤسساتي للتدبير المفوض
• التدبير المباشر عن طريق الوكالة :
يمكن أن يتخذ تدبير المرافق العمومية شكل التدبير المباشر عن طريق الوكالة, حيث تقوم الجماعة المحلية بالتسيير المباشر للمرفق العام في إطار القانون العام .و يتم هذا النوع من التدبير عن طريق :
• الوكالة المباشرة
• الوكالة ذات استقلال مالي
• الوكالة ذات استقلال مالي وشخصية معنوية.
• التدبير المفوض أو منح الامتياز :
• المقاولة من الباطن
• عقد التدبير
• الوكالة المعنية بنتائج التسيير(Régie intéressée)
• الوكالة (Gérance)
• منح الامتياز
• التأجير(Affermage)
• B.O.T (Build-Operate-Transfer)
• (Build–Operate-Own) B.O.O
المبحث الثاني : النظام القانوني للتدبير المفوض بالمغرب
المطلب الأول: الأسس القانونية للتدبير المفوض بالمغرب
الفقرة الأولى :
* قانون 05-54
*الميثاق الجماعي 00-78 ( المادة 39)
*قانون رقم 00-79 المتعلق بتنظيم العمالات و الأقاليم (المادة 36
يعتبر قانون 05-54 هو الإطار المنظم للتدبير المفوض بالمغرب سواء بالنسبة للدولة متمثلة في إداراتها و مصالحها أو بالنسبة للجماعات المحلية مستلهما من الاجتهادات الفقهية السابقة حيث ركز على ضرورة وجود عقد إداري احد أطرافه شخص معنوي عام (السلطة المفوضة) يخول لطرف آخر ( المفوض إليه) مهمة التسيير و التدبير لمرفق عمومي ودلك مقابل نضير مالي يتم استخلاصه من المستفيدين من خدمات المفوض إليه أو نتيجة تحقيق أرباح
الفقرة الثانية :
التدبير المفوض قي القانون الفرنسي:
دورة 7 غشت 1987 المتعلقة بتدبير المرافق المحلية
قانون6 فبراير 1992الخاص بالإدارة المركزية للجمهورية
قانون2 فبراير 1995المتعلق بتقوية حماية البيئة
قانون 8 فبراير 1995 المتعلق بالصفقات العمومية و تفويض المرفق العام
هدا النموذج الفرنسي لا يمكن تطبيقه على التجربة المغربية لاختلاف مفهوم التدبير المفوض في التشريع و الفقه و القضاء الفرنسي عن مثيله في المغرب الذي أملته اعتبارات مصلحيه, و هو ما يفسر إبرام العقد الإداري بناءا على أسلوب الاتفاق المباشر
المطلب الثاني : طرق إنشاء وإنهاء التدبير المفوض :
إدٌا كان التدبير المفوض في المغرب بالاستناد إلى التجارب الأولية المطبقة له والمتمثلة في تفويت الماء و الكهرباء
والتطهير السائل بالدار البيضاء والرباط إلـى شركتين أجنبيتين (ريضال و ليديك) بإلأضافة إلى تدبير مواقف السيارات, قد تم بأسلوب الاتفاق المباشر لاعتبارات تهم السياسات العامة للبلاد فان المشرع المغربي على ضوء قانون05-54 قد جعل هاته الطريقة هي الاستثناء, وآن المبدأ هو على غرار طريقة إبرام الصفقات العمومية بالدعوة إلى المنافسة , أما فيما يخص إنهاء عقود التدبير المفوض فتتم أما بطريقة طبيعية بعد انتهاء العقد لنهاية مدته و التي قد تصل إلى 30 سنة, وقد يتم اللجوء إلى إنهاء العقد بطريقة إستثنائية حددتها المادة 10 من آلقانون 05-54:
~ فسخ العقد لأسباب قاهرة
~ فسخ العقد من طرف المفوض لارتكاب المفوض إليه لخطأ بالغ الجسامة
~ ........
إلا أن انتهاء عقد التدبير لا يعني توقف خدمات المرفق, بل يستمر إما عن طريق تسيير السلطة المفوضة أو عن طريق الخواص بموجب إبرام عقد إداري جديد
المطلب الثالث : مكونات العقد الإداري
أنشاء وإنهاء عقد التدبير المفوض يحدد وفق عقد اتفاق بين المفوض والمفوض إليه و دْلك ضمن العناصر الأساسية المكونة له :
~ دفتر التحملآت : وهو جزء لا يتجزأ من العقد , حيث يتم وضع كافة الشروط و الكيفيات التي يقوم ضمنها المفوض إليه بتدبير المرفق, كما يحدد العلاقة بين المفوض والمفوض إليه
~ الاتفاقية :يتم فيها تحديد الالتزامات الأساسية للطرفين المتعاقدين, إسناد أمر استغلال وتسيير المرفق العام إلى المفوض إليه دون غيره
~ الملحقات : تضم كافة الوثائق اللازمة و التي من شأنها أن تساعد المفوض له في تطبيق العقد و إنجاح مهمته ( جداول المشتركين, توزيعهم في الأحياء...)
المطلب الرابع : العلاقة بين السلطة المفوضة والمفوض إليه :
الفقرة الأولى : أهم حقوق وواجبات المفوض إليه :
حقه في تدبير المرفق العام لمدة محددة بموجب نص الاتفاق و هو ما عبرت عنه المادة 23 من القانون 05-54بحق احتلال الملك العام
~ الحفاظ على التوازن المالي للعقد إدْا أختل إما نتيجة الإجراءات الإدارية للسلطة المفوضة أو بسبب ما يطرأ على تنفيذ العقد من عوارض تتمثل في ( القوة القاهرة , أو بفعل الأمير)
~ تقاضي رسوم و إتاوات من المترفقين أو من المساهمات التي تدفعها الدولة أو السلطة المفوضة.
~ السماح للمفوض له بتطبيق التعديلات التعريفية المتعاقد عليها بالنسبة للمصالح المفوضة.
بالمقابل , يلتزم المفوض إليه ب :
~ حسن تدبير المرفق
~ احترام القواعد الضابطة لتسييره وفق معايير الجودة و أن يشمله بالعناية اللازمة ( المادة 24)
~ إنجاز و تمويل برنامج الاستثمار و تجديد المنشآت طبقا لمقتضيات عقد التدبير.
~ وان يتحمل المسؤولية و المخاطر الملقاة على عاتقه إضافة إلى التزامه الاحتفاظ بالمستخدمين و العاملين بالمرفق العمومي وعدم المساس بوضعيتهم و امتيازاتهم
الفقرة الثانية : أهم حقوق المفوض وواجباته :
بالمقابل تنشأ حقوق المفوض والتزاماته تجاه المفوض إليه , حيث له سلطة التوجيه و المراقبة قصد تحقيق المصلحة العامة . هاته المراقبة تنقسم إلى نوعين :
~ رقابة داخلية : تلزم المفوض إليه بوضع نضام للإعلام و التدبير و التي من شأنها سهره على احترام الجودة ....المطبوع ص12
~ رقابة خارجية, تمارس بشكل أوسع من خلال تتبع المفوض لمختلف مراحل تنفيذ العقد و تهم المناحي الاقتصادية, الاجتماعية,المالية , التدبيرية انطلاقا من الالتزامات المترتبة على العقد ( المادة 20)
ـإضافة إلى إمكانية المفوض إجراء تدقيقات و الاستعانة بالخبراء والأعوان كلما ارتأى جدوى هدْه الرقابة, و التي تحدد اختصاصاتها و صلاحياتها من خلال نظامها الدْاخلي , كما يحضر و بصفة استثنائية اجتماعات المجلس الإداري أو الجهاز التداولي للشركة المفوض إليها
~ عقد اجتماعات وفق فترات منتظمة قصد إعداد تقييم مشترك كل 5 سنوات للوقوف على حصيلة المنجزات و الصعوبات ...
انطلاقا من الالتزامات المترتبة على العقد ( المادة 20)
ـإضافة إلى إمكانية المفوض إجراء تدقيقات و الاستعانة بالخبراء والأعوان كلما ارتأى جدوى هدْه الرقابة, و التي تحدد اختصاصاتها و صلاحياتها م خلال نظامها الدْاخلي , كما يحضر و بصفة استثنائية اجتماعات المجلس الإداري أو الجهاز التداولي للشركة المفوض إليها
~ عقد اجتماعات وفق فترات منتظمة قصد إعداد تقييم مشترك كل 5 سنوات للوقوف على حصيلة المنجزات و الصعوبات
لائحة المراجع :
ظهير شريف رقم 1.06.15 صادر في 15 محرم 1427(14 فبراير2006)
بتنفيذ القانون 05-54
الأستاذة مليكه الصروخ: القانون الإداري دراسة مقارنة –مطبعة النجاح الجديدة , الصفحات 363, 364, 365
الأستاذ عبد القادر باينة :أشكال النشاط الإداري, المعارف الجديدة. ص21,22,23
أحمد بوعشيق, المرافق العامة الكبرى على ضوء التحولات المعاصرة, دار النشر المغربية, الطبعة الثامنة2004.الصفحات 199,198.....207
ليست هناك تعليقات